C'est le document au statut le plus étrange de tout l'univers des LLC : l'Operating Agreement n'est déposé auprès d'aucune administration, aucun État ne l'exige pour la création, aucun registre ne le conserve. Et pourtant, après le certificat de constitution, c'est votre papier le plus important. Cet article explique comment les deux vont ensemble, y compris pourquoi ce sont justement les associés uniques qui en ont le plus besoin.
Ce qu'est l'Operating Agreement
L'Operating Agreement est la constitution interne de votre LLC : le contrat qui fixe à qui appartient la société, qui la dirige, comment les bénéfices sont répartis et prélevés, et ce qui se passe si un propriétaire décède ou s'en va. Le certificat de constitution déposé auprès de l'État dit au monde que votre LLC existe ; l'Operating Agreement régit comment elle fonctionne. Les lois des États sur les LLC sont délibérément conçues comme un cadre : presque tout peut être aménagé par contrat, et là où il n'y a pas de contrat, ce sont les règles supplétives de la loi qui s'appliquent, comme on peut le lire dans le Wyoming Limited Liability Company Act ou le Delaware LLC Act. Sans votre propre contrat, vous gérez votre société avec les réglages par défaut d'un législateur étranger.
« Je suis seul, pourquoi signerais-je un contrat avec moi-même ? »
La question la plus légitime des associés uniques, avec trois réponses très concrètes.
Première réponse : la banque le demande. Pratiquement chaque ouverture de compte exige l'Operating Agreement, car il prouve qui a le pouvoir de signature. S'il manque ou contredit la demande, l'examen est terminé avant d'avoir commencé. Prestataires de paiement, bailleurs et contreparties plus importantes veulent aussi régulièrement le voir.
Deuxième réponse : votre bouclier de responsabilité. La séparation entre vous et la LLC ne convainc les tribunaux que si la société est gérée comme une entité distincte, avec sa propre constitution, son propre compte et des prélèvements propres. Dans un litige, un Operating Agreement manquant est le premier signe que la LLC n'était que votre alter ego, et le bouclier tombe alors plus vite qu'il n'a été construit. Surtout combiné à la protection par charging order d'États forts comme le Wyoming, il serait absurde d'acheter la meilleure loi protectrice d'Amérique et de laisser de côté les documents sur lesquels elle repose.
Troisième réponse : le pire des cas. Que devient votre LLC s'il vous arrive quelque chose ? Sans dispositions, votre famille hérite d'un problème juridique américain dans une langue étrangère. Une simple clause de succession dans le contrat, qui désigne qui reprend la participation et qui peut liquider la société, épargne à votre famille le pire de la bureaucratie au pire moment. Pour les propriétaires qui ont une famille, ce n'est pas une formalité mais une marque d'attention, et cela mène directement au sujet de la protection du patrimoine.
Ce qui doit y figurer, et ce qui ne doit pas y figurer
Un contrat propre pour associé unique couvre, en quelques pages : le nom de la LLC, l'État de constitution et l'objet, le propriétaire et son apport, la direction (member-managed comme standard), les règles de prélèvement et de bénéfices, la comptabilité et le statut fiscal de disregarded entity, la succession et la dissolution, la limitation de responsabilité et l'indemnisation. Ce qui n'a rien à y faire : des clauses toutes faites issues d'autres systèmes juridiques. Nous voyons régulièrement, dans des modèles américains téléchargés, des clauses tirées d'un droit des sociétés étranger, assemblées générales notariées comprises ; ce genre de papier fait plus de mal que de bien devant une banque. Et avec les LLC à plusieurs associés, par exemple avec un conjoint ou un partenaire d'affaires, la forme devient de toute façon un vrai travail de rédaction contractuelle : droits de vote, clauses de sortie, questions d'évaluation.
L'entretenir, pas le ranger
Le contrat est un document vivant : un déménagement dans un nouveau pays de résidence, un second member ou un changement d'État de la LLC sont autant de raisons de le mettre à jour. La pratique n'a rien de romantique : une fois par an, en classant vos documents fiscaux, vérifiez rapidement si le papier décrit encore la réalité.
Votre prochaine étape
Chez nous, un Operating Agreement rédigé par des avocats et prêt pour la banque fait partie de la formule de création, avec plus de 100 modèles de contrats américains pour le quotidien des affaires ; les détails sont sur la page des services, et vous pouvez commander ici. Si votre cas exige une vraie rédaction contractuelle, associés, famille, succession transfrontalière, réservez une consultation avec Sebastian, en anglais : une heure, un retour honnête, une garantie de 15 minutes.
À propos de l'auteur
ZeroTax LLC est un service de Mount Bonnell Advisors à Austin, Texas.
Fondateur de Mount Bonnell Advisors, Austin, Texas. A lu trop de contrats types téléchargés pour les trouver encore drôles.
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